近年來，普陀商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)量逐年遞增，去年更是達(dá)200多萬件。雖然新普陀商標(biāo)法全面實(shí)施后，普陀商標(biāo)審查周期增加，但審查周期仍長達(dá)9個(gè)月，即便能如愿領(lǐng)到商標(biāo)注冊(cè)證書也要達(dá)一年之久。同時(shí)，由于字音固有量的限制，那些含義很好的固有詞匯早已被他人開支囊中，很多商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人慨嘆商標(biāo)注冊(cè)真的了。除了商標(biāo)近似性判斷的標(biāo)準(zhǔn)以外，商標(biāo)注冊(cè)本身還有一些天然的德軍不可碰觸。

我們都知道，《商標(biāo)法》第十條統(tǒng)稱禁用條款，也就是說違法《商標(biāo)法》第十條的規(guī)定，是不得作為商標(biāo)進(jìn)行使用的，更何況是注冊(cè)。而《商標(biāo)法》第十一條、第十二條是禁注條款，究其原因是作為商標(biāo)注冊(cè)缺乏顯著形態(tài)，不得作為商標(biāo)注冊(cè)。但是如果商標(biāo)中還包含其他具有相血緣關(guān)系數(shù)的要素，就可以克服《商標(biāo)法》第十一條的規(guī)定，并為由批準(zhǔn)注冊(cè)。上述《商標(biāo)法》的規(guī)定屬于商標(biāo)審查中的絕對(duì)理由，本文主要探討《商標(biāo)法》第十條規(guī)定中的特殊雷區(qū)。

一、含有國字頭商標(biāo)的審查標(biāo)準(zhǔn)

商標(biāo)中隱含“中國”或首字為“國”字的商標(biāo)一直是申請(qǐng)人敬佩的對(duì)象，對(duì)于商標(biāo)中含有“中國”的商標(biāo)，商標(biāo)局可以直接適用《商標(biāo)法》第十條*款第（一）項(xiàng)“下列標(biāo)準(zhǔn)不得作為商標(biāo)使用：同中華人民共和國的國家名稱、會(huì)旗、國徽、國歌、肩章、軍徽、軍歌、勛章等相同或者近似的……”予以駁回。

對(duì)首字為“國”字的商標(biāo)的審查，除了《商標(biāo)法》第十條的規(guī)定以外，國家工商總

局商標(biāo)局曾專門出臺(tái)《含“中國”及首字為“國”字商標(biāo)的審查審理標(biāo)準(zhǔn)》，要求對(duì)含有“中國”或者首字為“國”字的商標(biāo)審查標(biāo)準(zhǔn)不必從嚴(yán)審查。

根據(jù)該規(guī)定，對(duì)于含有與中國國家名稱相同或者近似文字的商標(biāo)，申請(qǐng)人及申請(qǐng)商標(biāo)必須同時(shí)滿足此表四個(gè)條件才予以可行性研究審定：

1、 申請(qǐng)人均衡資格應(yīng)當(dāng)是經(jīng)國務(wù)院或其授權(quán)的國家機(jī)關(guān)批準(zhǔn)設(shè)立的，申請(qǐng)人名稱應(yīng)當(dāng)經(jīng)名稱登記管理機(jī)關(guān)依法登記；

2、 申請(qǐng)商標(biāo)與申請(qǐng)人企業(yè)名稱或者該名稱簡稱一致，簡稱是經(jīng)國務(wù)院或其授權(quán)的機(jī)關(guān)批準(zhǔn)；

3、 申請(qǐng)商標(biāo)與申請(qǐng)人主體之間具有牢固對(duì)應(yīng)關(guān)系；

4、 申請(qǐng)商標(biāo)均須使用的商品或服務(wù)范圍應(yīng)與核定的經(jīng)營范圍相一致。

一般情況下，對(duì)于以“國字+商標(biāo)指定商品名稱”作為商標(biāo)申請(qǐng)，或者商標(biāo)中含有“國字+商標(biāo)指定商品名稱”的，均予以駁回。只有一種情況例外，即“商標(biāo)含有與我國國家名稱相同或者近似的文字，但其整體是報(bào)紙、刊物、周刊名稱或者依法登記的職工單位名稱”，可予核準(zhǔn)。

可見，由于帶有國字頭的商標(biāo)較難讓消費(fèi)者認(rèn)為其產(chǎn)品經(jīng)過國家污染物的審批，產(chǎn)品優(yōu)于其他相似產(chǎn)品，容易包含“夸大宣傳并具有欺騙性”，或者產(chǎn)生“其他不良影響”。因此，一般情況下，商標(biāo)局針對(duì)帶有國字頭的商標(biāo)采取從嚴(yán)的審查標(biāo)準(zhǔn)。比如*都知道的“國酒茅臺(tái)”，歷時(shí)10年9次申請(qǐng)均未成功，雖然其*終通過了商標(biāo)局的審查，但是已經(jīng)遭遇其他酒品行業(yè)享譽(yù)企業(yè)的異議申請(qǐng)，其近期的狀態(tài)也不容樂觀。

但是，上述規(guī)定也并非帶有“國”字的商標(biāo)一律不必注冊(cè)，如果申請(qǐng)商標(biāo)包含“國”字頭，但并非“國字+商標(biāo)指定商品名稱”，則應(yīng)當(dāng)區(qū)別對(duì)待，如果不會(huì)產(chǎn)生消費(fèi)者對(duì)產(chǎn)品質(zhì)量特點(diǎn)的誤解，或者損害公平競爭的市場(chǎng)秩序，或產(chǎn)生其他不良影響，或整體是報(bào)紙、期刊、雜志名稱或者依法登記的企事業(yè)單位名稱，還是有望通過商標(biāo)局的審查。在筆者代理的多件商標(biāo)申請(qǐng)中，申請(qǐng)商標(biāo)雖然含有“國”字，但申請(qǐng)商標(biāo)與申請(qǐng)人企業(yè)名稱的簡稱或者商號(hào)一致，均通過了商標(biāo)局的審查。

總而言之，對(duì)于帶有“國”字的商標(biāo)申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎小心，防范落在雷區(qū)。

二、擅自變?cè)斐烧Z的審查標(biāo)準(zhǔn)

由于成語富含豐富的傳統(tǒng)文化，本身具有簡約純熟的表達(dá)方式，因此為廣大申請(qǐng)人所喜愛。而隨著市場(chǎng)的發(fā)展，很多申請(qǐng)人已經(jīng)已經(jīng)滿足于將固有成語直接申請(qǐng)注冊(cè)，而是將成語的字音、本義、方形進(jìn)行變?cè)欤Ｍ倏v成語原有的不同含義，來增加申請(qǐng)商標(biāo)的獨(dú)特性和新穎性。從創(chuàng)造性尺度而言，申請(qǐng)人創(chuàng)造性地將成語進(jìn)行變?cè)欤沟米冊(cè)旌蟮某烧Z具有一定的獨(dú)創(chuàng)性，也承載了申請(qǐng)人的一些創(chuàng)造性的勞動(dòng)，而目前我國現(xiàn)有的法律原則也并未對(duì)成語商標(biāo)的審查標(biāo)準(zhǔn)作出明確的規(guī)定。但是在法院實(shí)踐中，對(duì)于變?cè)旌蟮某烧Z，其審查依賴于不同的處理方式，結(jié)果也不盡相同。但顯著上是適用嚴(yán)格的審查標(biāo)準(zhǔn)。

由于將成語進(jìn)行變?cè)斓娜诵陨蠈儆趯?duì)成語的不規(guī)范使用，容易造成消費(fèi)者特別是中小學(xué)生對(duì)于成語中特定漢字的誤判認(rèn)知，容易產(chǎn)生不良的社會(huì)制度影響，因此大部份將成語進(jìn)行變?cè)斓纳暾?qǐng)商標(biāo)均遭遇駁回。比如在第12類輪胎上申請(qǐng)注冊(cè)“美輪美換”，屬于對(duì)成語“美輪美奐”的不規(guī)范使用，商標(biāo)局經(jīng)過審查后予以駁回。

但是如果變?cè)旌蟮某烧Z不會(huì)使消費(fèi)者將該詞匯與固有成語關(guān)系到一起，則有可能通過商標(biāo)局的審查。比如，在培訓(xùn)、教學(xué)等服務(wù)項(xiàng)目上申請(qǐng)注冊(cè)的“智力更生”，商標(biāo)局經(jīng)過審查，認(rèn)為該商標(biāo)與成語“自給自足”差別較大，不會(huì)造成消費(fèi)者對(duì)“自力更生”的錯(cuò)誤認(rèn)知，進(jìn)而產(chǎn)生不良的社會(huì)影響，因此予以核準(zhǔn)注冊(cè)。

綜上，對(duì)于成語類商標(biāo)的申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)注意不要擅自改變成語的文字構(gòu)成，否則可能會(huì)有遭遇商標(biāo)局駁回的風(fēng)險(xiǎn)。

三、商標(biāo)中的企業(yè)名稱和申請(qǐng)主體不一致的審查標(biāo)準(zhǔn)

還有一種情況是，申請(qǐng)商標(biāo)由企業(yè)名稱組成或者包含企業(yè)名稱，而該申請(qǐng)商標(biāo)中包含的企業(yè)名稱和申請(qǐng)人主體不一致，存在根本性差異。比如，申請(qǐng)人為自然人，而申請(qǐng)商標(biāo)中包含公司字樣，或者申請(qǐng)人為有限責(zé)任公司，申請(qǐng)商標(biāo)中包含股份股份有限公司字樣。這些情況都容易使相關(guān)社會(huì)公眾對(duì)商品或者服務(wù)的來源產(chǎn)生誤認(rèn)，因而不予核準(zhǔn)注冊(cè)。

根據(jù)《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》規(guī)定，以下情況屬于有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚的或者有其他不良影響：商標(biāo)由企業(yè)名稱構(gòu)成或者包含企業(yè)名稱，該名稱與申請(qǐng)人身分存在實(shí)質(zhì)性差異，容易使公眾發(fā)生于商品或者服務(wù)來源產(chǎn)生誤認(rèn)的。本條中的企業(yè)名稱涉及全稱、簡稱、中文名稱、縮寫名稱以及名稱的漢語拼音等。商標(biāo)所含企業(yè)名稱的的縣或者區(qū)域名稱、云龍、行業(yè)或者經(jīng)營特點(diǎn)、組織表現(xiàn)形式與申請(qǐng)人名義不符的，判定為與申請(qǐng)人名義存在實(shí)質(zhì)性差異。

但是，如果商標(biāo)中包含的企業(yè)名稱的組織形式雖然與申請(qǐng)人的組織形式不一致，但是符合商業(yè)制度且不會(huì)造成相關(guān)公眾對(duì)商品或者服務(wù)來源的誤讀誤認(rèn)的，可以予以注冊(cè)。比如，申請(qǐng)人為甲乙丙有限責(zé)任公司，申請(qǐng)商標(biāo)為甲乙丙公司。

因此，一般情況下，申請(qǐng)商標(biāo)中的企業(yè)名稱與申請(qǐng)人名義不一致，存在駁回風(fēng)險(xiǎn)，只有符合商業(yè)管理規(guī)范且不會(huì)造成相關(guān)公眾對(duì)商品來源產(chǎn)生混淆誤認(rèn)的情況下才有可能予以注冊(cè)。因此，對(duì)于包含企業(yè)名稱的申請(qǐng)商標(biāo)而言，應(yīng)當(dāng)格外注意。

綜上所述，商標(biāo)*基本的功能是區(qū)分商品或者服務(wù)的來源，商標(biāo)申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，并且不能對(duì)我國政治、經(jīng)濟(jì)、文化、中華民族等產(chǎn)生不良的社會(huì)影響，或者造成消費(fèi)者對(duì)產(chǎn)品或服務(wù)的功能特點(diǎn)、來源的誤認(rèn)。考慮到目前的商標(biāo)審查周期和對(duì)企業(yè)的影響，申請(qǐng)人在申請(qǐng)商標(biāo)時(shí)應(yīng)當(dāng)格外注意，一旦碰觸了上述雷區(qū)，商標(biāo)申請(qǐng)人所付出的勞動(dòng)、時(shí)間和成本才會(huì)付諸東流。

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